Прения адвоката Шериева А.Н. по уголовному делу по обвинению Т.А.А. по ст. 228.1 УК РФ
Т.А.А. обвиняется органами предварительного следствия в совершении деяний, предусмотренных ч. 3 ст. 30, пп. «а» «б», часть 3 ст. 228.1 УК и ч. 3 ст. 30, пп. «г» часть 4 ст. 228.1 УК, ч. 3 ст. 30, пп. «а» «б», часть 3 ст. 228.1 УК.
Защита считает, что ни органами следствия не было представлено, ни судом не было добыто доказательств того, что Т.A.A. совершил преступление, выразившееся в покушении к незаконному сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в крупном и значительном размере.
Материалы уголовного дела не содержат таких доказательств, которые с достоверностью устанавливали бы вину Т.A.A. в совершении инкриминируемого ему деяния в покушении к сбыту наркотических средств.
Напротив, материалы дела свидетельствуют о совершении деяния, в котором сознался Т.A.A. – хранение наркотических средств без цели сбыта, для личного употребления. Доказательства, имеющиеся в материалах уголовного дела, согласуются друг с другом, не опровергаются обвинением и подтверждают версию защиты о хранении наркотических средств без цели сбыта для личного употребления.
Так, Т.A.A. в своих показаниях, данных на предварительном следствии 13.07.2020 г. (том 3 л.д. 197) признает свои вину в хранении наркотических средств - кокаина и марихуаны для личного потребления. Указал, что употребляет наркотики длительное время и имеет периодическую зависимость. Приобретал наркотики через сайт «Гидра» с запасом для личного употребления, весы находились у него, для контроля веса приобретаемого наркотика, а фасовка для удобства употребления по «дозам», поскольку неудобно каждый раз заниматься упаковкой. Никому не собирался реализовывать наркотики, ранее не сбывал, а в день задержания никакой договоренности с Б о передаче кому-либо наркотических веществ не имелось.
Указанные обстоятельства подтверждаются показаниями обвиняемой Б на предварительном следствии (том 3 л.д. 82-86) и в суде о том, что, также, как и Т.A.A., употребляла наркотические вещества продолжительное время и имеет зависимость. Что никакой предварительной договоренности с Т.A.A. о передаче наркотиков не имелось, ни с кем по мессенджеру не договаривалась о встрече, в день задержания никого возле ТЦ не ждала, цели передачи наркотиков не имела, Т.A.A. ее об этом не просил.
Позиции обвиняемых согласуются между собой, не опровергаются добытыми на предварительном следствии доказательствами по делу. Иных доказательств виновности и наличия предварительного сговора на сбыт наркотиков следствием не представлено, судом не добыто.
Для подтверждения версии следствия о готовящемся сбыте наркотиков в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору на 27 февраля 2020 года у ТЦ неустановленному лицу, органами предварительного расследования не были обнаружены и изъяты сообщения в мессенджерах мобильных телефонов или зафиксированы звонки обвиняемых с лицом, кому предполагалась передач наркотических веществ. Не были представлены доказательства согласованности действий Т.A.A. и Б на сбыт наркотического средства - кокаин в размере 1,61 г.
Квалифицирующий признак, указанный в обвинительном заключении – «Т.A.A. незаконно хранил при себе и в неустановленном месте с целью последующего сбыта…» не нашел своего подтверждения, поскольку ничем в материалах уголовного дела не подтвержден. Не доказано хранение Т.A.A. именно этой пачки (дозы) кокаина в размере 1,61 г. с последующей передачей Б для цели его последующего сбыта и их совместный умысел на совершение данного преступления.
Отсутствие доказательств подтверждения квалифицирующих признаков делает несостоятельным обвинение в этой части.
По эпизоду покушения на сбыт наркотических средств – кокаин в крупном размере и марихуаны в значительном размере, квалификация также не нашла своего подтверждения.
Вмененные Т.A.A. следствием квалифициюрущие признаки - «наличие умысла на совершение незаконного сбыта наркотических средств неопределенному кругу покупателей …», или «незаконно хранил при себе с целью последующего сбыта…» в отношении кокаина в размере 13,57 г. и марихуаны в размере 2,2 г. объективно не подтвержден по делу, поскольку, следствием не было добыто достоверных тому доказательств.
Из материалов дела и показаний участников по делу, обвиняемых следует, что 27 февраля 2020 года по адресу проживания Т.A.A.: г. Москва, ул. .., корп. 3, была изъята сумка с наркотическими средствами, которую Т.A.A хранил у себя. По показаниям обвиняемого Т.A.A, испугавших за судьбу Б и что наркотические средства могут быть обнаружены сотрудниками полиции, он решил их вывезти из квартиры и был задержан сотрудниками на улице. Умысла на сбыт наркотиков не имел, думал о том, как их уничтожить или спрятать. Иных доказательств, свидетельствовавших о намерении к сбыту указанных наркотических средств, следствием не представлено.
В соответствии с материалами уголовного дела, о/у сотрудниками был проведен комплекс оперативно-розыскных и установочных мероприятий, однако, как отмечено в рапортах, не представилось возможным установить лицо, сбывшее Т.A.A. наркотические средства, дату, время, место и обстоятельства, свидетелей и очевидцев приобретения у Т.A.A. наркотических средств, лиц, которым Т.A.A. намеревался сбыть изъятые у него наркотические средства, его причастность к совершению аналогичных преступлений.
Таким образом, из материалов дела усматривается, Т.A.A. приобрел наркотическое средство для личного потребления, умысла на его сбыт не имел и доказательств, указывающих на это по делу не установлено.
Количество наркотического вещества и его расфасовка, не подтвержденные другими доказательствами, не могут с бесспорностью свидетельствовать о намерении сбыта.
Что касается показаний обвиняемых данных ими непосредственно после задержания, то защита указывает, что следует критически отнестись с ним, поскольку были даны ими в момент нахождения их в состоянии наркотического опьянения и испытывали затруднения в критическом мышлении и свободном волеизъявлении. Данные Т.A.A., так называемые, признательные показания на л.д. 180-183 т. 3 от 28.02.2020 г. даны им под воздействием одурманивающих средств, что подтверждается актом медицинского освидетельствования.
По указанной причине, по основаниям указанным в ст. 75 УПК РФ, протокол допроса подозреваемого и обвиняемого в т. 3 на л.д. 180-183 и на л.д. 189-192 должны быть признаны недопустимыми доказательствами и не могут быть положены в основу приговора.
Хочется напомнить суду, что в соответствии с п. 13.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 16.05.2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами: «Под незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растении?, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частеи?, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать деи?ствия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, таи?нике и других местах)»
При таких обстоятельствах, защита считает, что имеются все основания для переквалификации действий T.А.А. со ст. ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ на ст. 228 ч. 2 УК РФ, по которой необходимо назначить наказание в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ.
Учитывая, что согласно:
ст. 5 УК РФ, объективное вменение не допускается;
ст. 14 УПК РФ - обвинительный приговор не может быть основан на предположениях;
ст. 171 УПК РФ - обвинение должно строится на достаточных доказательствах, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления;
по эпизоду обвинения по ч.3 ст. 30, п.п. "а", «б», ч.4 ст. 228.1 УК РФ, по покушению на сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору с Б в значительном размере, Т.A.A. следует оправдать, ввиду его непричастности к деянию по указанным выше обстоятельствам.