В Московский городской суд
от адвоката
Коллегии адвокатов г. Москвы
«Шериев и Партнёры»
в защиту интересов…ФИО..
Апелляционная жалоба
на приговор Гагаринского районного суда г. Москвы
от … г.
Приговором судьи Гагаринского районного суда г. Москвы от октября 2021 года К.В. приговорен по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима, с удовлетворением гражданского иска о возмещении материального и морального вреда.
Основаниями для отмены приговора в апелляционном порядке, кроме прочего, является неправильное применение уголовного закона (ст. 389.15 УПК РФ)
Суд при вынесении приговора К.В. допустил нарушения уголовного закона, выразившееся в неприменении закона, подлежащего применению, а именно, положений Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09 июля 2019 г. № 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных преступлениях».
Так, при вынесении приговора и назначении наказания, суд удовлетворил заявленный и поддержанный обвинением гражданский иск потерпевшего, не имея на то законных оснований.
Однако, согласно п. 30 вышеназванного Постановления Пленума ВС РФ № 24 от 09 июля 2019 г., «Освобождение от уголовной ответственности взяткодателя…, которые активно способствовали раскрытию и (или) расследованию преступления…, не означает отсутствия в их действиях состава преступления. Поэтому такие лица не могут признаваться потерпевшими и не вправе претендовать на возвращение им ценностей, переданных в виде взятки…».
Это означает, что потерпевшая не может являться гражданским истцом по делу относительно тех сумм, которые передавались ею в качестве взятки, а значит не вправе требовать их возврата от К.В.
Относительно вывода суда об удовлетворении требований потерпевшей о компенсации причиненного ей морального вреда, защита также, не считает обоснованным приговор суда в этой части, в связи сдопущением нарушения уголовного закона.
Пункт 13, Постановления Пленума ВС РФ от 13 октября 2020 г. N 23 «О Практике рассмотрения судами гражданского иска по уголовному делу»гласит: Обратить внимание судов на то, что по смыслу положений пункта 1 статьи 151 ГК РФ, гражданский иск о компенсации морального вреда (физических или нравственных страданий) может быть предъявлен по уголовному делу, когда такой вред причинен потерпевшему преступными действиями, нарушающими его личные неимущественные права (например, права на неприкосновенность жилища, частной жизни, личную и семейную тайну, авторские и смежные права) либо посягающими на принадлежащие ему нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности и др.).
Потерпевшая в судебном заседании не смогла указать в чем заключались ее нравственные и физические страдания при совершении ею преступного деяния по передаче денежных средств К.В.в качестве взятки. Какие ее личные неимущественные права и нематериальные блага были нарушены при этом.
Между тем, по смыслу положения п. 30 вышеназванного Постановления Пленума ВС РФ № 24, освобождение потерпевшей по делу от уголовной ответственности ввиду ее способствования, не означает отсутствия в ее действиях состава преступления, а значит не влечет защиту ее как личных имущественных, так и неимущественных прав.
Кроме того, следует учитывать недобросовестность потерпевшей по делу в связи с противоправностью ее поведения/действий, фактически совершившей уголовно наказуемое деяние, но освобожденной от уголовной ответственности.
В соответствии с требованиями уголовного закона, приговор суда должен быть не только законным и обоснованным, но и назначенное наказание гуманным и справедливым.
В развитие данного требования, защита считает, что назначенное судом К.В. наказание является чрезмерно суровым и не гуманным, вынесенным без учета фактических обстоятельств и характеризующих личность обвиняемого данных.
Постановление Пленума ВС РФ от 15 мая 2018 г. N 10 «О практике применения судами положений части 6 статьи 15УК РФ гласит: Обратить внимание судов на то, что изменение категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ позволяет обеспечить индивидуализацию ответственности осужденного за содеянное и является реализацией закрепленных в статьях 6 и 7 УК РФ принципов справедливости и гуманизма.
Изменение категории преступления на менее тяжкую улучшает правовое положение осужденного, поскольку, кроме прочего, влияет, на назначение осужденному к лишению свободы вида исправительного учреждения (статья 58 УК РФ); назначение условного осуждения (пункт "б" части 1 статьи 73 УК РФ).
Вместе с тем, при вынесении приговора и назначении наказания К.В., суд не учел данного основополагающего принципа уголовного закона.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 389.1 - 389.36 УПК РФ,
Прошу:
Приговор Гагаринского районного суда г. Москвы от 00 октября 2021 года в отношении К.В., которым он осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 5 годам лишения свободы, изменить,
назначить обвиняемому К.В. наказание, не связанное с реальным лишением свободы, применив положения ст. 73 УК РФ,
заявленный потерпевшей гражданский иск оставить без удовлетворения.